图片爸爸的乖女儿，打飞机，口交还让禸＃萝莉

韩 锦 超

上海兰迪（青岛）讼师事务所

WeChat：YSSILAWGPZY

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引子：

打赢了诉讼讼事，案件参加实行表率或者案件在实行表率被法院闭幕本次实行表率后，苦求实行东说念主延续发现被实行东说念主对外有一些到期债权或财产，因未实时见识而导致实行僵局。行为苦求实行东说念主的债权东说念主若大要通过实行与诉讼时间收回被实行东说念主的债权或对外财产，将会极大的扩大实行财产的范围及处罚终本案件实行难。《民法典》第 535 - 537 条章程归还权东说念主代位权诉讼的干系轨制礼貌，是打击老赖有财产而不履行债务“衰颓配合实行”的有劲火器之一。实行表率中，苦求实行东说念主行为债权东说念主若能使用好债权东说念主代位权诉讼干系轨制礼貌，将会对实行案件的处罚大有裨益。

一、债权东说念主代位权诉讼轨制的实体要件

债权东说念主代位权诉讼轨制是指债权东说念主（实行表率的苦求实行东说念主）对于债务东说念主（被实行东说念主）享有债权，但因债务东说念主怠于愚弄其债权或者与该债权相关的从职权，影响债权东说念主的到期债权杀青的，债权东说念主不错向东说念主民法院请求以我方的口头代位愚弄债务东说念主对相对东说念主的职权。该轨制主要触及三方当事东说念主，即债权东说念主、债务东说念主及相对东说念主。

实行表率中，因被实行东说念主无财产可供实行进而堕入僵局时，若被实行东说念主对外有财产而怠于愚弄该职权，债权东说念主代位权诉讼即是很好的破解实行难形势。行为苦求实行东说念主的债权东说念主不错通过查找债务东说念主的公开财务报表、历史息争花样、对外业务合同等尊府，积极查找其应收账款，进而梳理次债务东说念主的资信及履行才调，以便阐明债权东说念主代位权诉讼的次债务东说念主主体偿债才调。

《民法典》第 535 条至第 537 条及《民法典合同编通则王法解释》第 33 条至第 41 条全面系统章程归还权东说念主代为权诉讼轨制。债权东说念主代位权诉讼轨制的实体要件有以下几个：

1、债权东说念主对债务东说念主存在到期、正当、笃定的债权

行为苦求实行东说念主的债权东说念主需要对债务东说念主享有正当、笃定且已届满、清偿期的债权，是债权东说念主得以愚弄代位权诉讼的前提条件。该债权不错是一般债权，也不错是特定债权，且毋庸商量债权先于或后于债务东说念主职权存在。因此，代位权的愚弄范围以债权东说念主的到期、正当债权为限。债权东说念主代位权诉讼愚弄的范围不仅限于“债权”，还包括与该债权相关的从职权。

2、债务东说念主怠于愚弄债权或者与该债权干系从职权影响债权东说念主到期债权杀青

王法实践中若何判断债务东说念主属于怠于愚弄债权或者与该债权干系从职权，且影响归还权东说念主到期债权的杀青，会存在一些争议。关联词依据《民法典合同编通则王法解释》第 33 条之章程，债务东说念主不履行其对债权东说念主的到期债务，又不以诉讼或者仲裁形势向相对东说念主见识其享有的债权或者与该债权相关的从职权，甚至债权东说念主的到期债权未能杀青的，东说念主民法院不错认定为民法典第五百三十五条章程的“债务东说念主怠于愚弄其债权或者与该债权相关的从职权，影响债权东说念主的到期债权杀青”。代位权的客体为债权或者与该债权干系从职权。影响债权东说念主到期债权杀青，一般指债务东说念主的钞票不及以清偿债权东说念主债务。债权东说念主对债务东说念主的债权若仍是参加强制实行表率，法院实行干系汇报书以及后续案件闭幕本次实行的“终本”裁定即是最佳的佐证。

若何讲明注解债务东说念主怠于愚弄债权干系职权，这触及两边举证职责分派问题。笔者合计债权东说念主的举证职责在于讲明注解债权东说念主与债务东说念主之间存在正当、到期债权，而债务东说念主未给与诉讼或者仲裁等活动追索债权的事实进行举证即可达到讲明注解进度。相对东说念主若合计本人未怠于愚弄对其债权及干系从职权应当承担举证职责。（ 2018 ）最高法民终 917 号民事判决书合计，债务东说念主是否组成“怠于愚弄到期债权”的判断圭臬为其是否向次债务东说念主给与诉讼或仲裁形势见识债权，唯有给与诉讼或仲裁形势才能成为其对债权东说念主愚弄代位权的法定抗辩事由，债务东说念主给与其他私力支撑形势向次债务东说念主见识债权仍可视为怠于愚弄债权。

3、债务东说念主对相对东说念主的债权非专属于债务东说念主本人享有

哪些属于专属于债务东说念主本人的职权是需要债权东说念主初始代位权诉讼之前明确的。以下债权均属于专属于债务东说念主本人享有：

（一）抚养费、抚养费或者扶养费请求权；

（二）东说念主身毁伤抵偿请求权；

（三）劳动答谢请求权，关联词杰出债务东说念主过火所扶养家属的糊口必需用度的部分以外；

（四）请求支付基本养老保障金、休闲保障金、最低糊口保障金等保障当事东说念主基本糊口的职权；

（五）其他专属于债务东说念主本人的职权。

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二、 债权东说念主代位权诉讼轨制的表率要件

债权东说念主愚弄代位权留神本人正当债权权益，须以向法院拿告状讼的形势诉请法院杀青。债权东说念主代位权诉讼轨制的表率要件有以下几个：

1、明确债权东说念主代位权诉讼的原告与被告

笃定债权东说念主代位权诉讼的原告与被告是债权东说念主代位权愚弄的表率初始基础。代位权诉讼的原告为债权东说念主，被告为次债务东说念主。对于债务东说念主的诉讼主体经历，《民法典合同编通则王法解释》第 37 条之章程，债权东说念主若以债务东说念主的相对东说念主为被告向东说念主民法院拿起代位权诉讼，未将债务东说念主列为第三东说念主的，东说念主民法院应当追加债务东说念主为第三东说念主。

另外，两个以上债权东说念主以债务东说念主的吞并相对东说念主为被告拿起代位权诉讼的，东说念主民法院不错合并审理。债务东说念主对相对东说念主享有的债权不及以清偿其对两个以上债权东说念主职守的债务的，东说念主民法院应当按照债权东说念主享有的债权比例笃定相对东说念主的履行份额，关联词法律另有章程的以外。

2、笃定债权东说念主代位权诉讼的统领法院

债权东说念主代位权诉讼的统领法院依据源自法律的平直章程，而非合同商定，因此不适用合同纠纷统领原则笃定统领法院，而应适用一般地域统领原则，即“原告就被告”的一般原则笃定代位权诉讼统领法院。债权东说念主依据民法典第 535 条的章程对债务东说念主的相对东说念主拿起代位权诉讼的，由被告住所地东说念主民法院统领，关联词照章应当适用专属统领章程的以外。因专属统领属于强制性章程，代位权诉讼不得据此扼杀专属统领的章程。（ 2022 ）京 02 民辖 12 号统领裁定书合计，当事东说念主以债权东说念主代位权纠纷拿起本案诉讼，依据代位权诉讼统领的一般原则应由被告住所地东说念主民法院统领，但如若被告住所地统领与法律章程的专属发生统领冲突时，因专属统领是强制性章程，则应按照专属统领笃定代位权诉讼的统领。

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债权东说念主向东说念主民法院告状债务东说念主后，又向吞并东说念主民法院对债务东说念主的相对东说念主拿起代位权诉讼，东说念主民法院若何处理？若代位权诉讼属于该东说念主民法院统领的，不错合并审理；不属于该东说念主民法院统领的，应当见告其向有统领权的东说念主民法院另行告状。在告状债务东说念主的诉讼闭幕前，代位权诉讼应当中止。临了对于统领还有一个需要防备的点，债务东说念主或者相对东说念主以两边之间的债权债务关系订有统领公约为由漠视异议的，东说念主民法院不予因循。

3、代位权诉讼初始胜诉后冲破债权相对性的法律后果

《民法典》第 537 条章程了代位权成立的法律后果，即东说念主民法院认定代位权成立的，由债务东说念主的相对东说念主向债权东说念主履行义务，债权东说念主接受履行后，债权东说念主与债务东说念主、债务东说念主与相对东说念主之间相应的职权义务圮绝。债务东说念主对相对东说念主的债权或者与该债权相关的从职权被给与保全、实行步调，或者债务东说念主歇业的，依照干系法律的章程处理。因此，《民法典》第 537 条属于对代位权轨制与实行参与分派轨制及歇业轨制的连结进行了章程，法律并未章程代位权诉讼中笃定的债权必定要先行清偿，而是在代位权成立后，由债务东说念主的相对东说念主向债权东说念主进行履行，如债权存在保全、实行步调或者债务东说念主歇业等情况时，依照干系法律的章程处理。

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三、实行阶段债权东说念主代位权诉讼干系实务重心

1、中枢重心：实行表率中，实行被实行东说念主他东说念主到期债权，该他东说念主漠视异议后，苦求实行东说念主应通过代位权诉讼进行支撑、而非拿起实行异议之诉。

最高手民法院民一庭意见：东说念主民法院实行被实行东说念主对他东说念主的到期债权，该他东说念主对到期债权有异议，苦求实行东说念主请求对异议部分强制实行的，东说念主民法院不予因循。苦求实行东说念主可另行拿起代位权诉讼，即向东说念主民法院请求以我方的口头代位愚弄被实行东说念主对他东说念主的债权，或者请求被实行东说念主向他东说念主见识债权。对于苦求实行东说念主拿起的异议之诉，东说念主民法院不应受理；已接管理的，应当驳回告状。

2、中枢重心：在代位权诉讼中，相对东说念主以其与债务东说念主之间的债权债务关系商定了仲裁要求为由，见识案件不属于东说念主民法院受理案件范围的，东说念主民法院不予因循。

判决事理：收效裁判合计，天然案涉合同中均商定了仲裁要求，但仲裁要求只胁制订立合同的各方当事东说念主，对合同之外确当事东说念主不具有胁制力。本案并非债权转让引起的诉讼，某控股株式会社既非《贷款公约》确当事东说念主，亦非该公约职权义务的受让东说念主，一审法院合计某控股株式会社愚弄代位权时应受某利公司与某利外洋公司之间仲裁要求的胁制穷乏依据。案例来自于最高手民法院 2023 年发布民法典合同编通则王法解释干系典型案例五：某控股株式会社与某利公司等债权东说念主代位权纠纷案。

3、中枢重心：债权东说念主代位权诉讼中，不成以债务东说念主与第三东说念主的债权未笃定为由狡赖债权东说念主代位权诉讼的职权。

判决事理：代位权轨制的主要蓄意，在于处罚债务东说念主怠于愚弄次债权时若何保护债权东说念主职权的问题。如若愚弄代位权需要以次债权笃定为前提，则在债务东说念主怠于笃定次债权的情况下，债权东说念主就无法愚弄代位权，代位权轨制的蓄意将统统结巴。因此，合同法解释一第十一条第三项章程，愚弄代位权要求次债权到期，而未要求次债权笃定。实践中对于愚弄代位权是否要求次债权笃定，存在一定争议。见识次债权应当笃定的一个原因是，有的债权东说念主通过代位权诉讼用小额债权试图撬动大额债权。比如在设立工程价款到期未结算时，一个小额民间假贷债权东说念主通过代位权诉讼介入到他东说念主合同关系，要求审理一个繁芜的设立工程价款纠纷，不管在表面照旧实践层面皆难谓合理。本院合计，在王法解释仅要求“次债权到期”的情况下，次债权是否笃定原则上不应成为愚弄代位权的前提条件，而应是在代位权诉讼中给以处罚的问题。--最高手民法院（ 2020 ）最高法民再 231 号民事判决书。

4、中枢重心：代位权诉讼实行中，因相对东说念主无可供实行的财产而被闭幕本次实行表率，债权东说念主就未本质取得清偿的债权另行向债务东说念主见识职权的，东说念主民法院应予因循。代位权诉讼主债权债务隐匿的前提是相对东说念主本质履行了清偿义务。在相对东说念主未本质履行清偿义务时，主债务东说念主向债务东说念主另行诉讼见识职权不组成肖似诉讼。

裁判事理：第一，《最高手民法院对于适用〈中华东说念主民共和国合同法〉些许问题的解释（一）》（以下简称《合同法解释（一）》）第二十条章程，债权东说念主向次债务东说念主拿起的代位权诉讼经东说念主民法院审理后认定代位权成立的，由次债务东说念主向债权东说念主履行清偿义务，债权东说念主与债务东说念主、债务东说念主与次债务东说念主之间相应的债权债务关系即予隐匿。字据该章程，认定债权东说念主与债务东说念主之间相应债权债务关系隐匿的前提是次债务东说念主仍是向债权东说念主本质履行相应清偿义务。第二，代位权诉讼属于债的保全轨制，该轨制是为防备债务东说念主财产不妥减少或者应当加多而未加多，给债权东说念主杀青债权变成阻扰，而非要求债权东说念主在债务东说念主与次债务东说念主之间择一选拔行为履行义务的主体。如若要求债权东说念主择一选拔，无异于要求债权东说念主在拿起代位权诉讼前，需要对次债务东说念主的偿债才调作充分访问，不然应当由其自行承担债务不得清偿的风险，这不仅加大归还权东说念主拿起代位权诉讼的经济本钱，还会严重挫伤债权东说念主拿起代位权诉讼的积极性，与代位权诉讼轨制的竖立蓄意违抗。第三，本案不违反“一事不再理”原则。字据《最高手民法院对于适用〈中华东说念主民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条章程，判断是否组成肖似告状的主要条件是当事东说念主、诉讼方针、诉讼请求是否交流，或者后诉的诉讼请求是否内容上狡赖前诉裁判放弃等。代位权诉讼与对债务东说念主的诉讼并不交流，从当事东说念主角度看，代位权诉讼以债权东说念主为原告、次债务东说念主为被告，而对债务东说念主的诉讼则以债权东说念主为原告、债务东说念主为被告，两者被告身份不具有吞并性。从诉讼方针及诉讼请求上看，代位权诉讼天然要求次债务东说念主平直向债权东说念主履行清偿义务，但针对的是债务东说念主与次债务东说念主之间的债权债务，而对债务东说念主的诉讼则是要求债务东说念主向债权东说念主履行清偿义务，针对的是债权东说念主与债务东说念主之间的债权债务，两者在方针范围、法律关系等方面亦不交流。从告状要件上看，与对债务东说念主诉讼不同的是，代位权诉讼不仅要求具备民事诉讼法章程的告状条件，同期还应当具备《合同法解释（一）》第十一条章程的诉讼条件。基于上述不同，代位权诉讼与对债务东说念主的诉讼并非吞并事由，两者仅具有法律上的关联性，故大唐公司拿起本案诉讼并不组成肖似告状。--最高手民法院（ 2019 ）最高法民终 6 号民事判决书。

结 语

代位权诉讼是一项诉讼支撑轨制，其蓄意是在债务东说念主怠于愚弄到期债权并对债权东说念主变成毁伤时，债权东说念主平直向次债务东说念主拿告状讼，请求次债务东说念主清偿债务东说念主对债权东说念主的债务，使债权东说念主的正当利益受到实时、灵验地保护。实行表率中，代理实行案件堕入实行僵局时，债权东说念主不错合理愚弄代位权诉讼轨制，通过拿起债权东说念主代位权诉讼，冲破债的相对性，扩大债权东说念主的职权范围从而达到扩大实行主体，清收回款的蓄意。因此，债权东说念主若大要灵验使用该时间，对查找到更多本应属于被实行东说念主的财产及实行案件的推动大要起到十分进攻的作用。

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作家简介：韩锦超，上海兰迪（青岛）讼师事务所实行团队崇拜东说念主、iCourt 实行实务集训营讲师、钞票界-次贝学苑不良钞票讲师、QG 实行城市合股东说念主发起东说念主，业务范畴为商事诉讼和疑难复杂案件的实行，具备司帐从业经历和证券从业经历。代理实行案件较多爸爸的乖女儿，打飞机，口交还让禸＃萝莉，领有丰富的实行案件代理教学；发表实行著作近百篇，iCourt 法秀 2021 、2022 、2023 年贯串三年金牌作家，新则 2021、2022、2023 贯串三年最高产、最极品作家，著有《疑难复杂实行操作教导》《讼师代理实行案件 10 大过程 168 个智商》。微信号：YSSILAWGPZY。

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